刑事案件律师调查取证基础技能 | 刑辩书院

总之，调查取证是一项很“有用”的工作，在某些案件中甚至起着至关重要的作用，不可不做。

调查取证其实并不像传说的那样困难，很多取证线索就在我们身边，只要办案律师有这个意识，掌握一定的方法就能轻松找到。

申请司法机关调查取证一定要以书面形式，而且应提交单独的申请书，不要包含在辩护意见等其他的文书材料里一并提出。

调查取证申请中必须说明申请调查的理由。这是一个两难的命题，如果详细陈述申请调查取证的理由，有可能会充分暴露辩护观点，如果不提出申请调查取证的理由，申请就得不到支持。我们要学会分情况处理，拿捏好“说理”的尺度。

申请司法机关向证人调查取证，需要明确指出拟证明事实并提供调查提纲。制作申请调查提纲时注意区分控方证人和本方证人，不同的申请调查主体，设问的方式不同，本方证人可以“开放”些，控方证人则应尽量“封闭”。

对于物证、书证的调取，基本原则是“实物优先，照片（等）核对”，提取过程、来源说明、证据所有人或保管人签名等要素一定要齐备。

对现场勘查、检验、侦查实验笔录的调查，主要是申请重新勘验、检查。特殊情况下，辩护人也可以制作类似证据，到现场去走一走，把发现的情况以照片的方式记录下来，形成报告提交给司法机关或者制作“辩护实验笔录”证明一些对辩方有利的事实。如果得到重视，司法机关会进行补充现场勘查或者侦查实验，把辩护人的“材料”转化成“证据”。

对于视听资料、电子证据，应当优先申请调查。因为这类证据专业性强、取证难度大，程序复杂且具有易变造性。司法机关不同意调取而必须由律师自行调取的，最好由专业的公证机关公证取证过程，确保证据的真实性不被质疑。

关于鉴定意见的调查取证一般分两种，一种是申请重新鉴定，另一种是申请鉴定人出庭。在申请鉴定人出庭时，最好同时申请有专门知识的人（专家证人）出庭就鉴定意见发表鉴别意见。当然，专家证人的选择也很重要，如果选的不合适，很可能会适得其反。

言词证据的调取是风险最大的，只有掌握调查言词证据的技能才能说掌握了刑案调查的技能。

制作言词证据笔录，首先在形式上要满足两人调查、制作笔录、单个对象、封闭空间等要件。虽然刑诉法并没有规定一定要两人调查，但是我们要考虑到，言词证据调取后要提交司法机关进行审查。司法人员的固有思维就是制作笔录必须两个人，很自然地就把侦查机关的取证要求适用在律师身上，因此，我们只能做得更严格。此外，证人的调查笔录必须在相对封闭不受干扰的空间里一对一制作，程序上不能有瑕疵。

内容上的要求，分为三块：首部、正文和附件。首部，即调查的程序性信息，主要包括时间、地点、调查人和被调查人的身份情况等。正文内容包括介绍身份、调查范围、伪证责任、证人身份、主体事实、提示补充、出庭意愿、确认真实、签名捺印等；附件则包括证人身份证明等内容。

需要强调的是笔录不能仅有当事人签名，文末须写上“以上笔录看过，和我讲的一样”或者“以上笔录读给我听过，和我讲的一样”，表明笔录真实性已经本人确认。向文盲取证，还要辅以其他证明措施，比如录音、录像。

辩护人取证也要讲程序，而且更要讲程序，不能在取证形式上犯错误。

取证是依法进行的，其过程可以公开，也应当公开。“公开”是风险的最佳消减剂。

按照《律师法》第三十一条“律师担任辩护人的，应当根据事实和法律，提出犯罪嫌疑人、被告人无罪、罪轻或者减轻、免除其刑事责任的材料和意见”。既然是“材料”，律师取证后可以要求司法机关予以核实。

律师取证可以采用录音、录像的方式来自证清白。

律师调取言词证据后，应当询问证人是否愿意出庭作证，如果证人自愿出庭的，可以不提交笔录，在法庭上对证人进行交叉询问。

当事人提出串证要求时要明确拒绝，证人有串证暗示的，要强调如实作证的义务，避免律师接触证人后导致证据“失真”，引发风险。

如果证人是由当事人近亲属通知前来的，很难说清楚证人有没有受到不正当影响。律师应当直接联系证人，说明来意，尽量说服证人同意取证或者通过与案件当事人没有利害关系的人出面联系证人。

向证人调查取证事先不要告诉证人要取什么证，用来证明什么，避免证人先入为主。事实上，证人只要陈述事实就行，不需要对其进行事先提示。

不骗不诱、如实记录是最基本的取证要求。当然，辩护人做笔录也要有方向、有重点，不能由证人信马由缰地陈述，可以进行必要的引导。

侦查机关已经调查过的事实，律师再去调查可能会有风险，如果律师去调查侦查机关没有调查过的事实则会风险较低。

调查取证的风险主要是在证人向律师陈述时推翻原来的说法，否定侦查机关取证时的陈述。从防范风险的角度来看，辩护人不宜直接询问侦查人员问过的问题，而应该着重调查证人原陈述中的不合理之处，用新证言去弹劾原证言。

有些时候，律师在取证时为了证明自身取证的合法性或者证言的真实性，需要进行同步录音、录像，有必要的时候提交给司法机关。

虽然没有明文规定，但律师向证人取证时尽量保证两人进行。与其费尽口舌向司法机关说明律师调查不需要二人以上，不妨就在调查的时候安排两个人一起参与，后者比前者来的更轻松。

调取证据后没有必要藏着、盖着、捂着，要依法及时提交。况且，辩护人收集的证据何时提交给司法机关是有明确法律规定的，不能随便隐藏。

辩护人调查的“证据”可以将其定位为“材料”，要求司法机关核实。低调一点，反而风险会变小。

一般情况下，调查取证要避免直接发问否定原定罪陈述的问题，如果必须要涉及该类问题，要区分情况分别对待。证人原来一直没有相关辩解，律师取证时才提出，风险巨大，不宜继续取证；证人原来一直有辩解，侦查人员没有记录，这种情况下，可以尝试“新瓶”装“旧酒”，详细记录证人在侦查人员调查时提出辩解的情况，证明“辩解”虽然没有在案卷中体现，但事实上早就存在。该类证据取得后立即提交司法机关，不宜拖延。

刑事案件律师调查取证是在刀尖上跳舞，技术难度极高，但是，没有小舞台，只有小舞者。既然调查取证是律师无法舍弃的一项工作，那么只有不断提高自己的调查技艺去充分履行好该项职责。所谓“艺高人胆大”，技艺的养成非一日之功，与其羡慕别人的成功，不如学习别人学艺时的那份坚持和付出。