2022年网络法治盘点与回顾——数字平台篇

后疫情时代背景下，平台经济成为经济复苏的主要力量之一，对优化资源配置、促进跨界融通发展、推动产业升级、拓展消费市场和增加就业，都有重要作用。目前，我国平台经济发展正处在关键时期，总体态势向好，在经济社会发展全局中的地位和作用日益突显。但也存在着发展不规范、不充分，以及监管体制不适应等问题。2022年，我国聚焦平台垄断与不正当竞争规制等内容，进一步完善相关立法。从域外立法的视角来看，各国剑指科技巨头，主要发达经济体进一步探索对“守门人”的规制路径，从市场竞争方面充实制度工具。

（一）互联网平台反垄断与反不正当竞争监管框架进一步完善和落实

立法方面，2022年6月24日，《中华人民共和国反垄断法（2022修正）》（以下简称“新法”）正式通过，并于2022年8月1日起施行，这是我国《反垄断法》自2008年实施后的首次修正。新法在强化竞争政策的基础地位、设立公平竞争审查制度、明确垄断协议的范围和认定标准、完善规制数字经济领域的滥用行为，以及提升未依法申报经营者集中的罚则等多个层面进行了修正，并首次将鼓励创新写入立法目的。新法顺应了高质量发展的需求，因应了数字科技蓬勃发展和广泛运用带来的机遇和挑战，强化了反垄断监管能力，完善了反垄断监管体系，健全了法律责任体系，预留了制度细化的接口，更加有利于防止市场垄断，使市场在资源配置起决定性作用；更加有利于打破行政性垄断，更好地发挥政府作用，推动有效市场和有为政府更好结合，实现公平竞争与创新发展良性互动。

在此基础上，新法对数字市场主体“滥用市场支配地位”的行为予以特别关切。主要表现在：第一，将数字市场反垄断问题在总则予以明确，规定经营者不得利用数据和算法、技术、资本优势以及平台规则等从事本法禁止的垄断行为，对审理平台经济领域的垄断协议、滥用市场支配地位以及经营者集中控制等案件具有重要的指导意义。第二，明确数字市场中滥用市场支配地位行为具体表现。强调具有市场支配地位的经营者不得利用数据和算法、技术以及平台规则等从事前款规定的滥用市场支配地位的行为，呼应总则第9条规定，与《国务院反垄断委员会关于平台经济领域的反垄断指南》等规定有机衔接，并且为未来的制度发展预留了必要的空间。第三，特别关注数字市场经营者集中问题。新法针对未达申报标准但可能具有排除限制竞争影响的经营者集中加强审查，以避免和减少涉案交易未达申报标准但对市场竞争影响较大的情况，特别关系到平台经济领域不合理的生态扩张。

除此之外，与新法配套的《国务院关于经营者集中申报标准的规定（修订草案征求意见稿）》《禁止垄断协议规定（征求意见稿）》《禁止滥用市场支配地位行为规定（征求意见稿）》《禁止滥用知识产权排除、限制竞争行为规定（征求意见稿）》《制止滥用行政权力排除、限制竞争行为规定（征求意见稿）》《经营者集中审查规定（征求意见稿）》在2022年6月27日进行公开征求意见。

执法方面，2022年7月10日，市场监管总局对28起未依法申报违法实施经营者集中案件作出行政处罚决定，多数涉及VIE架构的数字平台企业。2022年5月，市场监管总局依据《反垄断法》对知网涉嫌实施垄断行为立案调查。12月26日，根据《反垄断法》第五十七条、第五十九条规定，综合考虑知网违法行为的性质、程度、持续时间和消除违法行为后果的情况等因素，市场监管总局依法作出行政处罚决定，责令知网停止违法行为，并处以其2021年中国境内销售额17.52亿元5%的罚款，计8760万元。同时，坚持依法规范和促进发展并重，监督知网全面落实整改措施、消除违法行为后果，要求知网围绕解除独家合作、减轻用户负担、加强内部合规管理等方面进行全面整改，促进行业规范健康创新发展。

（一）欧盟：《数字市场法》构建数字守门人事前监管新框架

欧盟方面，随着数字经济的发展，数字市场的跨地域性与欧盟各成员国内部的差异化法律制度产生了冲突，导致了企业高合规成本，并且破坏了内部市场的一致性。因此，欧盟意识到需要将一以贯之的“内部市场”或“单一市场”战略为数字时代作出调整，于2015年通过了“数字单一市场战略”（The Digital Single Market strategy），目的在于提高欧盟消费者和企业访问数字商品和服务的便利，打造适宜数字经济发展的环境，以及将数字经济作为欧盟经济增长的驱动力，提高欧盟的国际竞争力。2020年12月15日，作为对欧盟数字市场竞争秩序问题的回应，欧盟委员会发布了《数字市场法案》草案（以下简称“DMA”）。2022年7月18日，欧盟理事会最终通过了DMA。9月14日，欧洲议会主席和欧盟理事会事务部长正式签署了该法案，使《数字市场法》正式成为法律。10月12日，欧盟在官方公报上发布《数字市场法》正式文本，绝大部分条款于2022年11月1日生效，并将于6个月后的2023年5月2日起正式实施。

DMA在现行《欧盟职能条约》（The Treaty on the Functioning of the European Union ，TFEU）第101条和第102条的基础上进行了补充，避开了TFEU和各成员国国内反垄断法中关于相关市场界定和市场支配地位认定的复杂过程。在主体认定上，以清单式的列举方式对核心平台服务（Core Platform Services，CPS）进行规定，以定性标准和定量标准结合的方式指定满足标准的CPS提供商为守门人。此外，DMA主要着眼于行为性调整手段，对守门人的滥用行为作出规定，淡化了对于市场结构的调整。DMA基于事前监管和非对称监管的理念，围绕数字守门人为核心进行了一系列监管制度创新，主要内容包括：一是首创了数字守门人制度。DMA首次提出“数字守门人”概念，以清单方式明确列出“核心平台服务”类别，从市场影响力、重要门户、市场地位三个定性标准，结合年营业额、市值、活跃用户数量、市场范围等因素对数字守门人进行认定，明确市场预期。二是对守门人滥用行为进行了事前限制。例如，从预装软件管理、操作系统使用、服务切换、数据可移植性等方面要求守门人不得进行生态封闭，从数据整合和使用、服务比较等方面要求守门人不得进行自我优待，还规定了数字守门人不得实施独占交易、干预定价、捆绑产品和服务等限制、排除市场竞争的滥用行为。三是强化了经营者集中通知要求。要求数字守门人进行的并购行为均需通知欧盟委员会。

执法方面，欧盟委员会近年来针对谷歌、Meta、苹果等大型科技企业提出数十项反垄断调查和诉讼，涉及滥用市场支配地位进行自我优待、反转向条款、强制捆绑服务、最惠国条款、预装应用程序等多起滥用市场支配地位的案件和轴辐协议等涉及垄断协议的案件，截至2022年，许多调查仍在进行中，许多案件仍未结案。例如，2022年，谷歌就欧盟委员会在2017年对于其滥用比较购物服务市场支配地位的处罚决定向欧洲最高法院提出上诉。

（二）美国：对反托拉斯法和数字市场的深层改革，率先提出大型互联网平台综合性治理方案

2022年7月19日，众议院司法委员会正式发布了《数字市场竞争状况调查报告》（Investigation of Competition in Digital Markets，以下简称“《调查报告》”）的最终版本。《调查报告》对目前美国数字市场竞争的基本特征进行了总结，指出了美国数字市场竞争中存在的一些问题，并重点对四大科技巨头滥用市场势力，利用排他性协议、自我优待等手段排除、限制竞争的问题进行了分析。

立法方面，基于《调查报告》的初期调查结果，2021年，美国国会议员提出了诸多法案以推进对反托拉斯法和数字市场特别法的出台。例如，美国参议院议员提出了《2021竞争与反托拉斯执法改革法案》，降低非法收购行为的判断标准、部分反竞争行为举证责任倒置、推定某些排他性行为的违法性、增加对违法行为的罚款，被誉为是“近半个世纪以来最具雄心的反托拉斯改革”。美国众议院议员提出了《终止平台垄断法案》《美国选择与创新在线法案》《2021年平台竞争与机会法案》《通过支持服务切换增强兼容性和竞争性法案》《合并申报费现代化法案》等一系列与竞争法相关的法案，分别针对具备支配地位的互联网平台（dominant online platforms）的拆分、并购、自我优待、服务切换等问题进行规定。从“具备支配的地位互联网平台”的认定来看，各法案从平台月活跃用户、实际控制人的年净销售额或市值等因素出发，以简明的、契合互联网平台经济领域的方式避开了传统反托拉斯法中证明“市场势力”的困难，并将举证责任倒置，由受管辖平台证明“其行为不会损害竞争”，降低了反托拉斯法执法机构的执法难度。但截至撰稿时，这六项具有代表性的法案均在立法进程上陷入停滞。

2022年5月12日，参议员Michael Bennet向参议院提出了《数字平台委员会法案》（the Digital Platform Commission Act，DPCA），以更为激进和革命的方式对数字平台监管提出了新的方案，旨在使得美国先于欧盟或中国这样的数字经济竞争对手制定前瞻性规则。DPCA质疑美国联邦贸易委员会和美国司法部的执法资源配置和监管重点，意图通过在联邦层面设立由不同领域专家组成的数字平台委员会，专门对“系统重要性的数字平台”进行全面的监管，以弥补现有反托拉斯法在数字平台监管问题上于规则层面和执行层面存在的不足。

执法方面，美国联邦贸易委员会、司法部均在积极推动相关反垄断调查和诉讼。和欧盟一样，许多针对大型科技企业的案件仍在进行中。例如，2020年，美国司法部联合各州司法部长对谷歌在搜索服务市场的滥用行为提起诉讼，2022年7月，华尔街日报报道，谷歌尝试在本次诉讼中做出让步，提议将其“在网站和应用程序上拍卖和投放广告”的业务拆分为母公司Alphabet旗下的一家独立公司。目前，尚无法确定任何不向其他市场主体出售资产而仅拆分为另一独立子公司的提议是否会让美国司法部满意，反垄断司相关人员表示，他们倾向于对谷歌的广告技术业务进行深度的结构性调整，而不是仅仅要求谷歌作出改变其商业行为的承诺。

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