数藏平台回购藏品，能否涉嫌非法集资？

周末一位数藏平台的朋友咨询我一个问题：

此前网站在发行创世藏品时，为了吸引玩家的购买，平台在宣传海报上写到：持有本系列3个月以上，平台承诺按照至少1.5倍价格来回购。

但现在行情不好，公司没有收入，没钱回购，现在有用户拿着这点到公安去举报，说公司非法集资，他说互联网公司搞营销，用户活动调整不是很正常吗？怎么就算非法集资了呢？

类似这样的营销活动在很多数藏平台都能看到，很多老板会以为这是平台活动或者福利，但殊不知这事很容易扯上违法犯罪。

原因在于：数藏平台对于藏品的回购，有两个可以理解的角度：

好的角度是，平台基于对自己藏品经营的信心、对用户负责的信心。

坏的角度是，平台基于非法圈钱的想法，打着数藏的旗号来进行资金的募集。

人心隔肚皮，没有人知道你最初的真实想法是什么。

从法律上说，我们判断一个经营行为是否属于非法集资，有四个标准：非法性、公开性、利诱性、社会性。

实践中，通过调取涉案企业的工商登记资料、相应资质证书判断涉案企业是否具有开展相应业务的资质，明确其非法性；

通过调取涉案企业的宣传材料判断其是否具有公开性、社会性；

通过询问投资人判断其是否具有利诱性。

数藏平台通常会在自己或者渠道伙伴的微信群中，进行相关藏品的宣传推广，尤其是发行创世藏品时，往往会对未来藏品的升值空间进行夸大的宣传，这显然属于面向不特定对象、公开的宣传。

这个时候，如果你再以明示或暗示的方式，承诺在一定的期限内以平台收益给予投资回报，这显然就具有利诱性。

因此，对于数藏平台，要判断自己网站回购藏品的营销行为是否涉嫌非法集资，核心把握点在于：

承诺藏品回购的价格，是用户购买藏品的原价，还是有溢价？

承诺藏品回购的定价，是在藏品发售之初，还是在回购藏品之时？

如果你在藏品发售之时，没有任何关于价格方面的承诺，后续因为用户的维权投诉和清退，按照某个价格对藏品进行了回购，这叫负责，不涉及集资。

如果你在藏品发售之时，承诺按照原价来回购，且兑现了，你不涉及非法集资，因为不存在法律上的利诱性。

如果你在藏品发售之时，承诺按照原价+特定收益来回购，如果后续能兑现，则涉嫌非法集资；如果没兑现或者压根就没打算兑现，不好意思，你这可能还涉嫌诈骗。

关于作者

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刘红林律师

上海曼昆律师事务所创始人、主任

公司法律师，关注区块链数字行业

刘红林律师拥有10年法律互联网从业经验，曾担任腾讯战略投资法律科技公司副总裁、某上市公司私募基金法务经理。

刘红林律师擅长处理公司法律实务，包含股权架构设计、股权激励、股权融资及商事争议解决，尤其擅长从商业模式和法律实务角度针对案件提出具有操作性的落地方案，为客户实现商业利益最大化。

刘红林律师主导发布《法律行业区块链2020年度报告》，参与编写书籍《公司制的黄昏：区块链思维与数字化激励》，担任全球区块链创新50强项目评选法律顾问，为多个知名区块链项目提供法律服务，在数字资产合规及争议解决方面有丰富经验。